一、錄音證據(jù)的取證的司法解釋

原最高人民法院《關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》曾經(jīng)規(guī)定：未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料不能作為證據(jù)使用，以違法證據(jù)排除規(guī)則排除使用。

而最高人民法院新的民事訴訟證據(jù)規(guī)則重新規(guī)定了非法證據(jù)的確切含義，即《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。對(duì)錄音證據(jù)而言就是說(shuō)，如果錄音證據(jù)的持有者采用了侵犯他人隱私或者違反法律禁止性的規(guī)定，比如錄有他人隱私或在其工作或住所竊聽取得的錄音資料，仍然會(huì)被排除使用。

但是，屬于民事訴訟證據(jù)規(guī)則第七十條規(guī)定的 “有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無(wú)疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件”是有證明力的。要使該錄音證據(jù)成為判決依據(jù)，必須符合兩個(gè)條件：其一，錄音證據(jù)的取得必須符合法律的規(guī)定，錄音雙方當(dāng)事人的談話當(dāng)時(shí)沒有受到限制，是自覺自由的意思表示，是善意和必要的，是為了保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益和查明案件真實(shí)情況的；其二，該錄音證據(jù)錄音技術(shù)條件好，談話人身份明確，內(nèi)容清晰，具有客觀真實(shí)和連貫性，未被剪接或者偽造，內(nèi)容未被改變，無(wú)疑點(diǎn)，有其他證據(jù)佐證。

二、錄音證據(jù)的取證技巧

２００２年４月１日起施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，以合法手段取得的錄音可以作為證據(jù)提交法庭。但在現(xiàn)實(shí)中當(dāng)事人往往缺乏取證技巧，導(dǎo)致獲得的錄音證明力不足。在此，探討一下有關(guān)錄音證據(jù)的取證技巧問題。

1.錄音時(shí)間和地點(diǎn)的選擇

從有利訴訟的角度來(lái)說(shuō)，錄音應(yīng)盡早進(jìn)行。越早進(jìn)行，取證對(duì)象越無(wú)防備，特別是在初次交涉時(shí)，一般不會(huì)歪曲事實(shí)，這個(gè)時(shí)候的談話錄音價(jià)值最大。而在幾經(jīng)交涉后，對(duì)方往往會(huì)從有利自身的角度進(jìn)行敘述，或者持防備態(tài)度。

地點(diǎn)的選擇，也非常重要，應(yīng)該盡量尋找比較安靜和不受干擾的地方，能夠獲得較好的錄音效果。

2.錄音器材

盡量選擇體積小、易隱藏、錄音時(shí)間長(zhǎng)、音質(zhì)高的設(shè)備。采訪機(jī)、錄音筆或帶錄音功能的MP3都可以，最好是可以進(jìn)行復(fù)制的。另外，電話錄音一般不如現(xiàn)場(chǎng)錄音效果好，在談話出現(xiàn)分歧時(shí)，取證對(duì)象如果不想繼續(xù)的話，可能會(huì)把電話掛斷，而在當(dāng)面談話時(shí)，即使出現(xiàn)一些爭(zhēng)論也能夠繼續(xù)。

3.取證前的準(zhǔn)備工作

準(zhǔn)備好取證的事項(xiàng)和希望對(duì)方承認(rèn)的事實(shí)。對(duì)談話內(nèi)容作好準(zhǔn)備，包括事先考慮好所提示的問題和對(duì)方可能的態(tài)度，應(yīng)該如何誘導(dǎo)對(duì)方表態(tài)等。至于是否要事先約見，則應(yīng)根據(jù)情況而定，徑直上門容易獲得“攻其不備”的效果，但也有可能遇到意外情況，如被對(duì)方拒絕或者因其它原因使得談話被中斷。

4.談話方式

既然是私錄，當(dāng)然最重要的就是不能讓取證對(duì)象察覺你是在錄音，所以神態(tài)、語(yǔ)氣都要自然，如果是認(rèn)識(shí)的人，更要注意。

（1）談話過程中交代一下時(shí)間、地點(diǎn)，明確各方談話者的身份和與談?wù)撌聦?shí)的關(guān)系，在交談時(shí)盡量用全名稱呼，以增強(qiáng)錄音的關(guān)聯(lián)性和可信度。

（2）注意與其它證據(jù)的內(nèi)容相互印證，因?yàn)橛衅渌C據(jù)佐證是錄音證據(jù)被采信的條件。

（3）談話內(nèi)容不要涉及與案情無(wú)關(guān)的個(gè)人隱私或商業(yè)秘密，也不要采用要挾口吻，否則可能會(huì)被認(rèn)定為不合法而不予采信。

（4）著眼于事實(shí)的敘述、承認(rèn)或否認(rèn)，不要糾纏于法律責(zé)任的爭(zhēng)論。

（5）注意控制談話時(shí)間，能問到希望對(duì)方承認(rèn)的事實(shí)，說(shuō)到要點(diǎn)即可。

5. 必要時(shí)可以請(qǐng)公證機(jī)關(guān)公證錄音過程。

在開展證據(jù)公證的地方，必要時(shí)可以請(qǐng)公證機(jī)關(guān)公證錄音過程，確保錄音證據(jù)的合法性。

三、 什么案件可以采用錄音證據(jù)

債務(wù)糾紛

山東濟(jì)南家住某小區(qū)的張某與李女于2004年1月份經(jīng)朋友劉某介紹認(rèn)識(shí)后，感情急速升溫，并在同年3月份開始同居，但是一直沒有辦理結(jié)婚登記手續(xù)。今年初的一天，李女告訴張某自己的母親得了重病，需要住院費(fèi)用3萬(wàn)元，想向張某借3萬(wàn)元，張某看著李女著急的樣子，同時(shí)并考慮到兩個(gè)人已發(fā)展到同居關(guān)系，就沒有向李女索要欠條便借了錢。

今年6月份，張某與李女之間出現(xiàn)了一些矛盾，爭(zhēng)吵之后兩人解除了同居關(guān)系，張某向李女索要當(dāng)初借給她的3萬(wàn)元錢，但是李女拒不給付，張某一氣之下向法院起訴，但是因?yàn)闆]有證據(jù)法院不予受理。

為了得到證據(jù)，張某找來(lái)當(dāng)初介紹自己和李女認(rèn)識(shí)的介紹人劉某陪同，帶上錄音機(jī)來(lái)到李女的家里，以想和好為由與李女聊天，見李女不想與自己和好，張某就再次向李女索要當(dāng)初借給她的3萬(wàn)元錢，李女也承認(rèn)向張某借了3萬(wàn)元錢急用，但是她說(shuō)那些錢已經(jīng)作為兩人的生活費(fèi)花了，不應(yīng)該再還給張某。李女沒想到，張某把他們的談話都用錄音機(jī)錄了下來(lái)。

張某讓介紹人寫了一份證據(jù)，并帶上了這份到李女家錄的錄音證據(jù)，到法院提起訴訟。最終，法院判定李女向張某借款3萬(wàn)元的事實(shí)成立，并判決李女給付張某3萬(wàn)元。

張某的勝訴，錄音證據(jù)起到了關(guān)鍵作用，為此記者采訪了山東大正泰和律師事務(wù)所的周桂華律師，周律師說(shuō)，在采取偷錄的方式收集自己所需的證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡量采用先進(jìn)的錄制設(shè)備，在錄音過程中，盡量選擇雜音干擾少的地方錄制。在偷錄中，應(yīng)先表明自己的身份及錄制時(shí)間，提示對(duì)方表明身份，增強(qiáng)證據(jù)的可信程度。

房產(chǎn)糾紛

【青島新聞網(wǎng)】 今年4月，葉先生看好一套房子，給房產(chǎn)商交了3萬(wàn)元訂金和15萬(wàn)元首付款。葉先生后來(lái)認(rèn)為購(gòu)房合同內(nèi)容有失公平，而且房產(chǎn)商收訂金時(shí)沒有按規(guī)定明示《商品房銷售管理辦法》等法規(guī)文件。葉先生委托代理律師將售樓人員沒有明示有關(guān)法規(guī)文件的談話內(nèi)容偷錄下來(lái)，然后將房產(chǎn)商告上法庭，要求返還訂金、預(yù)付款及利息。

市南法院審理認(rèn)為，雙方簽訂的協(xié)議合法有效，但雙方并沒有簽購(gòu)房合同，一審判決房產(chǎn)公司退還葉先生的訂金及首付款18萬(wàn)元。原告方提供的錄音證據(jù)未被采納。

市南法院車成鱗法官介紹，雙方提供的協(xié)議、信函等相關(guān)證據(jù)已足以證明案件的整個(gè)過程，錄音證據(jù)作為輔助證據(jù)，可以不必采納。另外，律師偷錄的證據(jù)音質(zhì)較差，而且沒有說(shuō)清錄制的時(shí)間、地點(diǎn)、雙方當(dāng)事人的身份等細(xì)節(jié)。

精神損失賠償

王某于1998年經(jīng)人介紹與張某相識(shí)，并于1999年5月二人領(lǐng)取了結(jié)婚證并于同年十月一日舉行婚禮，王某與張某婚后共同到北京打工，王某由于懷孕于2001年5月回河北老家，張某仍在京打工。2002年8月王某從老鄉(xiāng)后了解到張某在京又與他人同居。王某到京后通過聯(lián)系張某的房東，以錄音的方式取得王某確實(shí)與他人同居將近一年的證據(jù)。以此，王某提出起訴，請(qǐng)求判定與張某解除婚姻關(guān)系，每月支付孩子的撫養(yǎng)費(fèi)人民幣300元，支付王某精神撫慰金5萬(wàn)元。法院判決：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重。張某與他人同居長(zhǎng)達(dá)近一年，不履行做丈夫、做父親的最起碼義務(wù)，國(guó)家保護(hù)婦女、兒童合法權(quán)益，由于張某堅(jiān)決離婚，由此判定解除二人婚姻關(guān)系，張某每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)260元，支付王某精神撫慰金5000元。